Доверительное управление исключительными правами: Особенности доверительного управления исключительным правом

Содержание

Договор доверительного управления исключительными правами в системе гражданско-правовых обязательств Текст научной статьи по специальности «Право»

М.С. Андрианова

ДОГОВОР ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫМИ ПРАВАМИ В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

В статье анализируются особенности доверительного управления исключительными правами, проводится соотношение договора управления исключительными правами с другими гражданско-правовыми обязательствами, возникающими в связи с использованием прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Ключевые слова: интеллектуальная собственность, исключительное право, доверительное управление, коллективное управление, лицензионный договор.

В системе российского обязательственного права договор доверительного управления исключительными правами новеллой не является. Однако на практике возникают некоторые проблемы его применения, связанные с недостаточной проработкой отдельных теоретических аспектов данного договора.

По правилам, сформулированным в п. 1 ст. 1012 ГК РФ, по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает имущество в доверительное управление другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок, договором определяются обязанности другой стороны — осуществление в интересах учредителя управления либо указанного им лица (выгодоприобретателя) управления этим имуществом.

Законодатель определяет исключительные права среди объектов договора доверительного управления как разновидность имущества (п. 1 ст. 1013 ГК РФ).

Институт доверительного управления является производным от права собственности, чем и определяются основные особенности рассматриваемого института. Относительно правовой природы исключительных прав необходимо отметить, что их сущность обусловлена идеальным, нематериальным характером объектов, по поводу которых они возникают, однако положения главы 53 Гражданского кодекса РФ

© Андрианова М.С., 2016

предусматривают возможность предоставления исключительных прав в рамках проприетарного режима.

Помимо договора доверительного управления исключительными правами, гражданское законодательство содержит целый ряд иных договорных конструкций, содержание которых составляют условия об исключительных правах. Данное относится, в частности, к договорам коллективного управления, агентским договорам (как договорам об оказании услуг), договорам комиссии, поручения, договорам залога исключительных прав, а также к брачным договорам, к договорам простого товарищества, к сделкам с предприятиями, в состав которых входят исключительные права.

История становления и развития института коллективного управления исключительными правами начинается в XIX веке, когда во Франции возникли первые общества по управлению авторскими правами. В нашей стране первая организация по управлению имущественными авторскими правами была создана с целью управления правами драматургов в 1874 г., она получила название «Общество русских драматургических писателей и оперных композиторов».

Законом об авторском праве были закреплены первые правовые нормы, регулирующие отношения в сфере управления исключительными правами в Российской Федерации, в данной связи учеными проводится параллель между институтом коллективного и доверительного управления авторскими и смежными правами, а в некоторых случаях и оперативным управлением1.

Сущность коллективного управления заключена в обеспечении имущественных авторских прав обладателей смежных прав, в том случае, если существуют затруднения в практическом осуществлении таких прав в индивидуальном порядке.

Нормами ст. 1244 ГК РФ установлено требование государственной аккредитации для организаций, выступающих как в интересах своих участников, так и от имени правообладателей, непосредственно не заключивших договор с данной организацией.

В отличие от доверительного управления исключительными правами, объектами коллективного управления могут выступать только исключительные права на объекты авторских и смежных прав.

Назовем субъектов договора доверительного управления исключительными правами. Это доверительный управляющий, учредитель управления и выгодоприобретатель. Правообладатель может выступать в качестве учредителя доверительного управления: это автор либо его наследники; правообладатели, которые по сделкам получили авторские права — для договоров о передаче авторских прав; исполнители, либо наследники исполнителей, изготовители фонограмм, организации эфирного (кабельного) вещания, обладатели иных смежных прав, либо их правопреемники — для договоров об использовании смежных прав; патентообладатель либо его правопреемник — для дого-

воров, регулирующих отношения в сфере промышленной собственности. При этом необходимо отметить следующее: согласно п. 3 ст. 1013 ГК РФ, не может быть учредителем управления патентообладатель, выступающий как юридическое лицо, обладающее имуществом на ограниченном вещном праве. В то же время, режимом ограниченных вещных прав охватываются объекты материальные, а не исключительные права.

Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель либо коммерческая организация (исключение составляют унитарные предприятия) (ст. 1015 ГК РФ). Только законом предусмотрены основания, на которых возможно осуществление доверительного управления лицом, не являющимся коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем. Осуществлять коллективное управление исключительными правами имеют право только некоммерческие организации, обладающие специальной правоспособностью.

По договору выгодоприобретателем может выступать как лицо физическое, так и юридическое. Доверительный управляющий выгодоприобретателем быть не может.

Закон определяет существенные условия договора доверительного управления исключительными правами2. Условие, которым определяется предмет доверительного управления, имеет двухобъектную структуру. С одной стороны, это услуги доверительного управляющего; другим элементом выступает имущество, в том числе исключительные права. Здесь рассматриваются как исключительные права, так и объект, по поводу которого возникают данные права.

Уточним различия между договорами доверительного управления, договорами об отчуждении исключительного права и лицензионным договором в случаях наделения исключительными правами доверительного управляющего. Отличие традиционных лицензионных договоров от договора доверительного управления исключительными правами вытекает из обязанности уплачивать вознаграждение доверительному управляющему со стороны учредителя управления. Действия по управлению доверительным управляющим осуществляются за чужой счет, лицензиатом же действия выполняются за свой счет. Вместе с тем, вознаграждение доверительному управляющему и лицензионное вознаграждение составляют доходы, которые получены учредителем доверительного управления и лицензиаром от деятельности контрагента. Как отмечалось выше, доверительный управляющий (в отличие от лицензиата) действовать обязан в большей степени в интересах не своих, а чужих — в интересах выгодоприобретателя, учредителя управления.

В отличие от агентского договора у доверительного управляющего отсутствует возможность выступать от имени учредителя.

Еще один важный момент — наименование выгодоприобретателя. В случае осуществления управления в интересах учредителя управ-

ления в договоре указывается выгодоприобретатель — учредитель управления. В противном случае, по смыслу ст. 1016 ГК РФ, договор считается незаключенным. Что касается договора коллективного управления, то в данном случае законодатель не предусмотрел фигуры выгодоприобретателя.

Правилами п. 2 ст. 1016 ГК РФ установлено, что срок заключения договора доверительного управления возможен на период не более пяти лет, однако он не должен превышать срок действия исключительных прав. Что же касается срока действия договора коллективного управления, то этот срок ограничивается сроком действия исключительных прав.

Заключение договора доверительного управления, согласно нормам п. 1 ст. 1017 ГК РФ, требует письменной формы. Согласно п. 3 ст. 1017 ГК РФ, при несоблюдении письменной формы договор считается недействительным. Государственная регистрация договоров доверительного управления исключительными правами на объекты промышленной собственности законодательством не предусмотрена. В то же время доверительный управляющий наделен правомочиями правообладателя по распоряжению исключительными правами. При регистрации договоров, заключаемых доверительным управляющим, для подтверждения правомочий доверительного управляющего требуется предоставление договора доверительного управления. Необходимо внести изменения в законодательство во избежание расхождений в толковании норм, закрепляющих правовой статус обладателя исключительных прав и правовой статус лиц, оказывающих юридические услуги. Так, в постановлении Правительства РФ, регламентирующем порядок и условия регистрации объектов исключительных прав и соответствующих договоров, необходимо предусмотреть положения, разрешающие лицам, уполномоченным на то законом либо договором, в том числе агентам, доверительным управляющим, комиссионерам, поверенным3, заключать такие договоры.

Подчеркнем еще одну особенность — договор доверительного управления имеет характеристики реального договора, который вступает в силу с момента передачи имущества. Только после подтверждения передачи объекта доверительного управления данный договор вступает в силу. В связи с тем, что объектом исключительных прав, в отличие от материальных, является идеальный результат, представляется невозможной фактическая передача нематериальных объектов. Доверительному управляющему этот идеальный результат может быть уже известен, доверительный управляющий может обладать экземплярами этого объекта, но прав на его использование не иметь. Подтверждается передача исключительных прав актом приема-передачи. Передача прав заключается в разрешении на использование этих прав и распоряжение ими, следовательно, это может быть закреплено самим договором. При этом, как отмечалось выше, доверительный управля-

ющий обладателем исключительных прав не становится. Фактическая передача исключительного права не имеет правового значения для доверительного управления, поскольку доверительному управляющему предоставляются права лишь по управлению имуществом.

Реализация основных условий договора доверительного управления исключительными правами осуществляется через обязанности и права участников договора. Надлежащее осуществление доверительного управления исключительными правами является основной обязанностью доверительного управляющего.

Общее правило гласит: обязанностью доверительного управляющего является обособление своего личного от вверенного ему имущества, а также от имущества других лиц, находящегося у него; обязанностью доверительного управляющего является ведение самостоятельного учета, связанного с управлением исключительными правами. Для осуществления расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, требуется открытие отдельного расчетного счета, на который зачисляются все доходы, которые получены в процессе доверительного управления; с этого счета также осуществляются все расходы по доверительному управлению, что закреплено нормами п. 1 ст. 1018 ГК РФ).

В обязанности управляющего входит передача учредителю (выгодоприобретателю) денежных средств, полученных в результате доверительного управления при прекращении договорных отношений по доверительному управлению исключительными правами. Управляющий при этом имеет право на вознаграждение, предусмотренное условиями договора. Организацией по коллективному управлению вознаграждение распределяется между правообладателями.

Вмешательство со стороны доверительного управляющего, а также со стороны выгодоприобретателя в оперативно-хозяйственную деятельность запрещается, кроме случаев, специально оговоренных в соглашении. Учредитель, в случае выявления нарушений условий договора, наделен правом требования устранения в разумные сроки доверительным управляющим выявленных нарушений, а также их последствий. Так, согласно правилам абз. 2 п. 2 1012 ГК РФ, в случае нарушения определенного условиями договора ограничения права доверительного управляющего самостоятельного использования переданного произведения, управляющим должны быть приняты меры к устранению нарушения и последствий, вызванных данным нарушением, а также должны быть возмещены причиненные учредителю управления убытки.

Исследуя договор доверительного управления исключительными правами, отметим характерную особенность (что, впрочем, присуще и любому другому договору доверительного управления) — это отграничение ответственности доверительного управляющего перед третьими лицами от ответственности учредителя управления перед доверитель-

ным управляющим, от ответственности учредителя управления перед учредителем и выгодоприобретателем.

Общее правило, которое предусмотрено для договоров доверительного управления, устанавливает следующее: передачей имущества учредителем управления обусловлено обособление этого имущества, которым учредитель не отвечает по своим обязательствам. В качестве исключений назовем случаи, связанные с залогом и банкротством учредителя. Особенности ответственности учредителя обусловлены особенностями обращения взыскания на исключительные права и залога исключительных прав.

Далее, исследуя вопросы ответственности учредителя управления перед доверительным управляющим в рамках доверительного управления исключительными правами, выявляем необходимость учета следующего положения: как и в договорах о распоряжении исключительными правами, ответственность учредителя управления наступает перед лицами, чьи права были нарушены договором (лицензиями, выданными в последующем).

Из изложенного выше мы можем сделать вывод о том, что положения гл. 53 ГК РФ направлены на доверительное управление объектами материальными и в полной мере к договору доверительного управления исключительными правами применяться не могут, в их числе — правила, предусмотренные абз. 2 п. 1 ст. 1012, п. 3 ст. 1013, ст. 1018, п. 3 ст. 1020, п. 3 ст. 1024 ГК РФ и др. Выделим направленность договора доверительного управления имуществом, это — оказание в течение определенного договором срока услуг по осуществлению правомочий собственника договорного имущества (ограниченных в большей или меньшей степени) в отношении этого имущества в целях извлечения выгоды4. Правомочий собственника доверительным управляющим исключительными правами не осуществляется. Доверительный управляющий наделен правомочиями обладателя исключительных прав по распоряжению и использованию исключительными правами, передаваемыми ему правообладателем, однако данные правомочия доверительному управляющему не принадлежат (к ним доверительный управляющий относится как к чужим). Кроме этого, очевидно отличие режима вещных прав от режима прав исключительных, данное отличие проявляется в совокупности нормативно закрепленных законодателем правомочий по срокам, способам, территории использования. Отчуждение данных правомочий может быть произведено в полном объеме либо на определенных условиях. Принимая во внимание недопустимость перехода права собственности на объекты материальные, отметим, что в отличие от правообладателя полное отчуждение исключительных прав доверительным управляющим не допускается. Доверительный управляющий наделен правом осуществления деятельности по реализации правомочий обладателя исключительных прав, но не участия исключительно в качестве посредника при осуществлении отдельных действий либо проведении

отдельных сделок, в противном случае происходит трансформация договора доверительного управления в агентский договор, договор комиссии или поручения.

В заключение отметим необходимость разрешения коллизии норм об управлении чужими правами, приобретаемыми по договору доверительного управления доверительным управляющим с сохранением за учредителем управления этих прав по аналогии с управлением вещным правом в отношении материальных объектов. Предлагается решение данной проблемы, заключающееся в законодательном закреплении правового механизма доверительного управления с передачей исключительных прав доверительному управляющему на срок действия договора и, по истечении данного периода, их возвратом, а также нормативным установлением механизма государственной регистрации договоров, предметом которых являются права на объекты, подлежащие государственной регистрации, заключаемых доверительным управляющим, другими посредниками. Причем проприетарный подход в этом механизме в полной мере воспроизводиться не должен, здесь должна быть учтена полная специфика исключительных прав.

Примечания

Троценко И. Книгоиздание: хозрасчетные взаимоотношения партнеров // Хозяйство и право. 1988. № 8. С. 60; Чернышева С.А. Авторский договор в гражданском праве России. М., 1996. С. 33. О разграничении институтов доверительного управления, оперативного управления и коллективного управления см.: Степанова O.A. Договор доверительного управления исключительными правами // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2009. № 11. С. 23-36.

С учетом положений ст. 1016 ГК РФ.

На такую необходимость обращалось внимание в литературе, в частности: Зуб-кова Е. Доверительное управление исключительными правами: возможности и проблемы // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2001. № 5. С. 40. Хотя, как верно отмечает Э.П. Гаврилов, право доверительного управляющего уступать другим лицам патентные права, выдавать простые и исключительные лицензии прямо вытекает из ГК, а Патентный закон должен считаться автоматически дополненным или измененным нормами ГК; поскольку в данном случае используются нормы второй части ГК, которая вступила в силу с 1 марта 1996 года, именно с этой даты Роспатент должен применять изложенные выше положения (Гаврилов Э.П. Договоры об уступке патентных прав и лицензионные патентные договоры // СПС «КонсультантПлюс»). Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М.: Юрист, 2006; см. также: СПС «КонсультантПлюс».

§ 6. Доверительное управление исключительными правами

§ 6. Доверительное управление исключительными правами

Договор доверительного управления исключительными правами, как и в целом договор доверительного управления, является сравнительно новым институтом в системе обязательственного права Российской Федерации. В российском дореволюционном законодательстве о постепенном формировании института доверительного управления свидетельствуют такие положения, как порядок управления опекуном имуществом опекаемого или исполнение завещания душеприказчиком. Аналогичные институты были закреплены и в последующих актах гражданского законодательства, в том числе в Гражданском кодексе РСФСР 1964 г. <1>.
———————————
<1> Гражданский кодекс РСФСР. Утвержден 11 июня 1964 г. // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1964. N 24. Ст. 405.

В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).
Среди объектов договора доверительного управления п. 1 ст. 1013 ГК РФ указаны исключительные права как разновидность имущества.
Договор доверительного управления является институтом обязательственного права, но при этом во многом связан с правомочиями собственника, и этим обусловлены его основные особенности. Правовая природа исключительного права предопределена нематериальным характером объектов, в отношении которых они возникают. Несмотря на указанное существенное различие в правовой природе объектов, законодатель установил возможность передачи исключительного права в рамках режима, установленного гл. 53 ГК РФ. При доверительном управлении материальными объектами право собственности сохраняется за учредителем управления, а сам материальный объект передается доверительному управляющему. Подобная ситуация не имеет правового значения для нематериальных объектов, которые являются необоротоспособными объектами. Оборотоспособностью обладают только права на них. Сохранение исключительного права за правообладателем и передача материального носителя охраняемого объекта доверительному управляющему не влечет возникновения прав, аналогичных правам доверительного управляющего в отношении вещей. В отличие от доверительного управления материальными объектами, доверительное управление правами на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации не исключает возможности учредителя доверительного управления (правообладателя) использовать объекты, права на которые переданы в доверительное управление, если иное не предусмотрено договором, учитывая, что названные объекты могут быть использованы неограниченным кругом лиц.
Затруднительность применения конструкции доверительного управления к исключительным правам обусловлена тем, что в отношении материальных объектов право управления этими объектами возможно в силу владения ими при отсутствии права собственности на них (право собственности не переходит к доверительному управляющему), а в отношении нематериальных результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации при отсутствии прав на них вызывает сомнение основание управления ими. Материальные объекты в отличие от объектов исключительных прав фактически передаются доверительному управляющему, и он осуществляет правомочия собственника в отношении этого имущества. По договору доверительного управления доверительный управляющий управляет чужим имуществом — имуществом учредителя управления, а применительно к исключительным правам — чужими правами. В то же время доверительный управляющий, осуществляя управление чужими правами, выступает в гражданском обороте от своего имени. В случае же передачи исключительного права доверительному управляющему по аналогии с передачей объекта вещных прав это повлечет прекращение исключительного права у учредителя управления в отличие от собственника имущества, переданного в доверительное управление, что противоречит правовой природе доверительного управления и стирает грань между договором доверительного управления и договором об отчуждении исключительного права <1> (а при предоставлении права на определенный срок, учитывая срочный характер договора доверительного управления <2>, — с лицензионным договором). В отличие от договора об отчуждении исключительного права, лицензионного договора договор доверительного управления предусматривает уплату вознаграждения доверительному управляющему со стороны учредителя управления. Доверительный управляющий осуществляет действия за чужой счет, а лицензиат — за свой. Общим является то, что в основе лицензионного вознаграждения и вознаграждения доверительному управляющему лежат доходы, получаемые лицензиаром и учредителем доверительного управления от деятельности контрагента. В отличие от лицензиата доверительный управляющий обязан действовать по большей части не в своих, а в чужих интересах (учредителя управления, выгодоприобретателя). В отличие от агентского договора доверительный управляющий лишен возможности действовать от имени учредителя. В качестве доверительного управляющего в отличие от лицензиата по лицензионному договору и принципала по агентскому договору может выступать определенный круг субъектов, как правило, субъектов предпринимательской деятельности.
———————————
<1> В правоприменительной практике исключительное право передается по договору доверительного управления доверительному управляющему, который выступает в дальнейшем в качестве лицензиара по лицензионным договорам. См., например: Определение ВАС РФ от 9 июня 2014 г. N ВАС-7009/14 по делу N А40-28593/2013.
<2> На практике в доверительное управление могут быть переданы отдельные правомочия как по лицензионному договору (см., например, договоры доверительного управления ООО «Маша и Медведь» и Некоммерческого партнерства по содействию защите прав на интеллектуальную собственность «Эдельвейс», по которым в доверительное управление переданы право на воспроизведение, право на распространение, право на переработку персонажей мультипликационного сериала (Постановление 9 ААС от 16 июня 2014 г. N 09АП-5100/2014-ГК по делу N А40-91887/13) и др.).

Исходя из вышеизложенного при определении правовой природы доверительного управления исключительными правами в науке сложились две позиции: первая — о возможности передачи или предоставления права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации доверительному управляющему, и вторая — переход или предоставление права недопустимы, доверительный управляющий осуществляет действия по управлению правами, не обладая ими. Так, З.Э. Беневоленская утверждает, что «доверительное управление имуществом может повлечь уступку исключительных прав», и предлагает не применять к доверительному управлению исключительными правами положение абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК РФ, поскольку названное положение «в общем и целом проистекает из так называемой проприетарной теории исключительных прав, которая сама по себе небесспорна» <1>, в связи с чем опровергает позицию О.А. Городова, считающего, что «поскольку переход права собственности на имущество к доверительному управляющему по принятой схеме управления недопустим, очевидна аналогия и с переходом исключительных прав. Их полная уступка по предлагаемой законодателем модели недопустима, или, говоря другими словами, передача исключительных имущественных прав в доверительное управление не влечет их уступки доверительному управляющему» <2>. Э.П. Гаврилов считает, что «лицензиат в договоре исключительной лицензии, а также доверительный управляющий становятся владельцами исключительных прав — в пределах и на условиях, указанных в соответствующих договорах» <3>.
———————————
<1> Беневоленская З.Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства. М.: Волтерс Клувер, 2005; СПС «».
<2> Городов О.А. Интеллектуальная собственность: правовые аспекты коммерческого использования. СПб., 1999. С. 179 — 180.
<3> Гаврилов Э.П. Договоры об уступке патентных прав и лицензионные патентные договоры «». 2005.

Учитывая правовую природу договора доверительного управления, отчуждение исключительного права с его прекращением у учредителя управления не вполне согласуется с применением по аналогии норм о сохранении за учредителем управления права собственности на материальные объекты, в связи с чем механизм наделения доверительного управляющего правами возможен лишь по аналогии с лицензионным договором. Однако квалифицирующие признаки договора доверительного управления — осуществление управления доверительным управляющим не в интересах своей собственной предпринимательской деятельности, а в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя, обязанность выплаты вознаграждения учредителем управления доверительному управляющему за оказанные услуги — не дают оснований для применения норм о лицензионном договоре к доверительному управлению. Отличия лицензионного договора от договора доверительного управления исключительными правами заключаются также в особом субъектном составе, существенных условиях, характере вознаграждения, действиях доверительного управляющего в чужих интересах. В то же время различия в договоре доверительного управления и лицензионном договоре не исключают возможность заключения на практике в силу принципа свободы договора смешанных договоров <1>.
———————————
<1> См., например: Постановление Суда по интеллектуальным правам от 18 апреля 2016 г. N С01-146/2016 по делу N А60-15281/2015.

Нерешенность вопроса порождает и третью позицию о «потенциальной опасности для российского оборота прав на интеллектуальную собственность конструкции договора доверительного управления» <1>, «о противоречии определения исключительного права в качестве объекта доверительного управления и его передаче доверительному управляющему в соответствии со ст. 1012 ГК РФ природе отношений, возникающих в сфере оборота исключительных прав и природе договора доверительного управления, поскольку по договору доверительного управления правообладатель не передает свои правомочия (исключительные права) доверительному управляющему, а возлагает на него путем заключения договора определенные обязанности по управлению объектом интеллектуальной собственности в интересах правообладателя или иного указанного в договоре выгодоприобретателя» <2>, о применении конструкции договора доверительного управления исключительными правами преимущественно в договорах доверительного управления комплексом имущественных прав (например в составе предприятия) <3>.
———————————
<1> Савельев А.И. Актуальные вопросы судебной практики в сфере оборота программного обеспечения в России // Вестник ВАС РФ. 2013. N 4. С. 4 — 36.
<2> Макаричев А.В. Доверительное управление в праве интеллектуальной собственности: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2011. С. 10 — 11.
<3> Рузакова О.А. Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. М., 2011. С. 34.

Действительно, конструкция договора доверительного управления, предусмотренного гл. 53 ГК РФ, в большей степени предназначена для объектов вещных прав и не может быть в полной мере применена к договору доверительного управления исключительными правами, в том числе нормы абз. 2 п. 1 ст. 1012, п. 3 ст. 1013, ст. 1018, п. 3 ст. 1020, п. 3 ст. 1024 ГК РФ и др., и требует учета особенностей управления исключительными правами. Доверительный управляющий исключительными правами не осуществляет правомочий собственника. Ему принадлежат правомочия правообладателя по использованию и распоряжению исключительными правами, которые ему передает правообладатель, но которые одновременно не принадлежат доверительному управляющему и к которым он относится как к чужим. К тому же режим исключительных прав отличается от режима вещных прав совокупностью легальных правомочий, круг которых очерчен законодателем (по способам использования, срокам, территории). Эти правомочия могут быть отчуждены в полном объеме либо предоставлены на определенных условиях. Исходя из недопустимости перехода права собственности на материальные объекты, по аналогии нельзя допускать и полное отчуждение исключительного права доверительному управляющему от правообладателя. Договор доверительного управления исключительными правами в отличие от договоров о распоряжении исключительными правами представляет собой договор об оказании услуг, учитывая, что по договорам о распоряжении исключительными правами пользователь приобретает для себя исключительное право или право использования объекта в своих интересах за вознаграждение, выплачиваемое правообладателю. По договору доверительного управления доверительный управляющий лишь осуществляет действия по получению дохода учредителем управления с помощью чужих прав за вознаграждение, выплачиваемое доверительному управляющему за оказанные услуги. При этом правомочия доверительного управляющего могут охватывать как использование им охраняемых объектов в интересах учредителя управления (выгодоприобретателя), так и распоряжение исключительными правами, т.е. предоставление другим лицам прав на использование объекта, но не в качестве самостоятельного правообладателя, а в качестве посредника, хотя и от своего имени.
При этом доверительный управляющий вправе осуществлять деятельность по реализации правомочий обладателя исключительных прав, а не выступать исключительно посредником в отношении отдельных сделок или действий, иначе договор доверительного управления трансформируется в договор поручения, комиссии или агентский договор.
Объектом доверительного управления может быть не только исключительное право в целом, но и права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, возникающие из лицензионных договоров. Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации могут быть объектом доверительного управления в составе предприятия, переданного в доверительное управление.
К существенным условиям договора доверительного управления исключительными правами относятся следующие.
1. Предмет доверительного управления, который включает в себя услуги доверительного управляющего по управлению правами на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, а также виды результатов интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, правами на которые будет управлять доверительный управляющий. Относительно объема правомочий доверительного управляющего наиболее распространенными спорами в судах являются споры о праве на обращение в суд с иском от своего имени или от имени правообладателя за защитой исключительных прав на объекты, входящие в предмет договора доверительного управления, и праве требовать выплаты компенсации за их нарушение <1>.
———————————
<1> Определение ВС РФ от 3 августа 2015 г. N 309-ЭС15-8569 по делу N А60-12390/2014.

2. Наименование выгодоприобретателя. Если управление осуществляется в интересах учредителя управления, то в договоре необходимо указать, что таковой является выгодоприобретателем. Иначе договор по смыслу ст. 1016 ГК РФ считается незаключенным.
3. Размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором.
4. Срок действия договора. Этот срок не может превышать пяти лет в соответствии с п. 2 ст. 1016 ГК РФ, но не более срока действия исключительного права.
Согласно п. 1 ст. 1017 ГК РФ договор доверительного управления должен быть заключен в письменной форме. При несоблюдении этого требования в соответствии с п. 3 ст. 1017 ГК РФ договор считается недействительным. Законодательством не предусматривается государственной регистрации передачи прав по договору доверительного управления. На основании договора доверительного управления в рамках управления исключительным правом доверительным управляющим могут быть заключены договоры о распоряжении исключительным правом, переход или предоставление права по которым требуют регистрации в отношении подлежащих регистрации объектов.
Одной из особенностей договора доверительного управления является то, что это реальный договор, который вступает в силу с момента передачи имущества. Для того чтобы договор вступил в силу, необходим факт подтверждения передачи объекта доверительного управления. Однако фактически нематериальные объекты, в отличие от материальных, не передаются, передать можно лишь материальный носитель, кроме того, оборотоспособным объектом являются права на них. В то же время, как уже отмечалось, доверительный управляющий не становится обладателем исключительных прав. Он лишь приобретает права и обязанности по управлению имуществом, в связи с чем фактическая передача исключительного права не имеет значения для доверительного управления.
Основные условия договора доверительного управления исключительными правами реализуются через права и обязанности участников договора. Основной обязанностью управляющего является надлежащее осуществление доверительного управления исключительными правами.
По общему правилу доверительный управляющий обязан обособить вверенное ему имущество от своего личного имущества, а также от находящегося у него имущества других лиц, что в большей степени актуально для материальных объектов. Доверительный управляющий обязан вести самостоятельный учет, связанный с управлением исключительными правами. В соответствии с п. 1 ст. 1018 ГК РФ для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный счет. Все доходы, полученные от доверительного управления исключительными правами, должны зачисляться на этот счет. С него же осуществляются все расходы по доверительному управлению.
Возможность распоряжения исключительными правами доверительного управляющего должна быть предусмотрена в договоре. По прекращении договора доверительного управления исключительными правами управляющий обязан передать учредителю (выгодоприобретателю) денежные средства, полученные в результате доверительного управления. При этом он имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором.
Учредитель доверительного управления исключительными правами, а также выгодоприобретатель не вправе вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность управляющего, если это специально не оговорено в соглашении. В случае выявления нарушений условий договора учредитель вправе требовать от доверительного управляющего устранения этих нарушений и их последствий в разумные сроки.

Особенности формы договора доверительного управления исключительными правами



Статья посвящена изучению требований, предъявляемых законодательством к форме договора доверительного управления исключительными правами. Автором исследуется вопрос о необходимости государственной регистрации таких договоров. Исходя из особенностей отдельных объектов интеллектуальной собственности автор статьи приходит к выводу о необходимости внесения в гражданское законодательство положения об обязательной государственной регистрации договоров доверительного управления исключительными правами на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, товарные знаки, наименования места происхождения товара.

Ключевые слова: договор доверительного управления имуществом, интеллектуальная собственность, исключительные права, государственная регистрация.

В соответствии с общими положениями договор доверительного управления имуществом заключается в письменной форме, при этом в случае, если объектом договора является недвижимое имущество, необходима государственная регистрация доверительного управления (статья 1017 ГК РФ) [1].

Учитывая вышеизложенное, можно прийти к выводу, что договор доверительного управления исключительными правами заключается в письменной форме и не подлежит государственной регистрации. Однако анализ норм, регулирующих права на отдельные результаты интеллектуальной деятельности, приводит к необходимости более детального изучения вопроса государственной регистрации доверительного управления исключительными правами.

В соответствии с частью 1 статьи 1232 ГК РФ исключительные права на определенные результаты интеллектуальной деятельности и средства их индивидуализации признаются и охраняются после их государственной регистрации. К ним, в частности, относятся: изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, товарные знаки, наименования места происхождения товара (статьи 1353, 1414, 1480, 1518 ГК РФ) [1].

При заключении договора по отчуждению исключительных прав на указанные результаты или средства индивидуализации, а также при их залоге, предоставлении права использования по договору, при переходе такого исключительного права без договора необходима государственная регистрация (часть 2 статьи 1232 ГК РФ) [1].

Договор доверительного управления исключительными правами не предполагает их отчуждение, следовательно, не подпадает под указанное правило.

Однако государственной регистрации подлежит предоставление по договору исключительного права на изобретения, полезные модели или промышленные образцы (часть 2 статьи 1369 ГК РФ), и на товарные знаки (часть 2 статьи 1490 ГК РФ) [1]. Следовательно, буквальное толкование указанных норм права предполагает необходимость регистрации доверительного управления исключительными правами на указанные результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Внимание рассматриваемому вопросу уделяется и в научной литературе. С. П. Гришаев писал, что регистрация договора доверительного управления исключительными правами необходима, поскольку по этому договору происходит предоставление права использования объекта [4].

Е. В. Зубкова отмечала, что необходима регистрация в Роспатенте договора доверительного управления исключительными правами на объекты промышленной собственности, при этом она указывает на невозможность регистрации указанного договора как договора уступки прав, поскольку он обладает иной юридической природой [6, c. 19–20].

По мнению Г. Р. Тлявгулова необходимо внести изменения в гражданское законодательство, установив обязательное правило о государственной регистрации договора доверительного управления в отношении тех результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, которые подлежат регистрации [9, c. 102].

В. Н. Евдокимова полагает, что в настоящее время отсутствуют основания для осуществления регистрации договора доверительного управления исключительными правами в Роспатенте, соответственно не приходиться говорить о необходимости регистрации таких договоров и признания их заключения с момента регистрации. Однако далее она делает вывод о том, что существуют причины (в их числе — ведение учёта носителей производных правомочий), обуславливающие необходимость нормативного закрепления правила о государственной регистрации рассматриваемого договора [5].

А. В. Макаричев, анализируя цели государственной регистрации, приходит к выводу о том, что, поскольку доверительный управляющий, осуществляя свою деятельность, обязан уведомлять третьих лиц о том, что он действует в интересах учредителя управления, необходимость в дополнительной фиксации прав доверительного управляющего путём осуществления государственной регистрации отсутствует. По его мнению, требование осуществления такой регистрации в случаях совершения управляющим только фактических действий в отношении объекта управления может создать лишние трудности при заключении договора.

Однако если управляющий в своей деятельности осуществляет юридические действия — требование о государственной регистрации договора становится оправданным.

Также А. В. Макаричев указывает на проблему подтверждения полномочий управляющего при заключении договоров в отношении объекта управления с третьими лицами, когда такие договоры подлежат обязательной государственной регистрации (например, лицензионного договора). Учёный проводит аналогию с доверительным управлением недвижимым имуществом, поскольку в данном случае нормами права урегулирована возможность осуществления управляющим сделок по распоряжению недвижимостью. При этом соответствующий правовой механизм в отношении распоряжения исключительными правами отсутствует. Подавать документы в регистрирующий орган имеют право только стороны договора или их представители, чьи полномочия подтверждаются доверенностью. Правила о подаче документов доверительным управляющим отсутствуют, что может привести к сложностям при исполнении управляющим своих обязанностей [7, c. 135–139].

М. С. Андрианова также указывает на необходимость нормативного закрепления права доверительного управляющего на заключение договоров, связанных с распоряжением исключительными правами, которые подлежат государственной регистрации [26 c. 82].

З. Э. Беневоленская в свою очередь полагает, что в соответствии с частью 6 статьи 1232 ГК РФ договор доверительного управления исключительными правами должен быть зарегистрирован в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, в противном случае такой договор будет признан недействительным [3, c7 44].

Однако в Административном регламенте предоставления Федеральной службой по интеллектуальной собственности государственной услуги по государственной регистрации распоряжения по договору исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для электронных вычислительных машин, базу данных не предусмотрена регистрация договора доверительного управления исключительными правами. Следовательно, в настоящее время у Роспатента отсутствуют правовые основания для регистрации таких договоров.

Отсутствие регистрации договора доверительного управления исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, которые подлежат в соответствии с законом государственной регистрации, может негативно сказаться на возможности доверительного управляющего осуществлять свою деятельность. Как отметил Д. В. Мурзин на заседании научно-консультативного совета при Суде по интеллектуальным правам 23.05.2014 при отсутствии регистрации договора доверительного управления товарным знаком такой договор не будет учитываться третьими лицами, поскольку в соответствующих реестрах о нём не будет никаких сведений. Следовательно, договор доверительного управления такими объектами не будет создавать прав и обязанностей для третьих лиц, хотя и будет действовать между учредителем и управляющим [8].

Таким образом, договор доверительного управления исключительными правами заключается в письменной форме и в соответствии с действующим законодательством не подлежит государственной регистрации. Несоблюдение формы договора влечёт признание его недействительным.

Однако, учитывая специфику некоторых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации (изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, товарные знаки, наименования места происхождения товара) представляется необходимым внести в ГК РФ норму о государственной регистрации договоров доверительного управления в случае передачи права управления указанными объектами. Кроме того, следует включить доверительного управляющего в перечень лиц, которые вправе подавать документы на регистрацию договоров по распоряжению исключительными правами для предоставления управляющему возможности в полной мере осуществлять свою деятельность.

Литература:

  1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая: ФЗ РФ от 18.12.2006 № 230-ФЗ (в ред. от 18.07.2019) // СЗ РФ. 25.12.2006. № 52 (1 ч.). СТ. 5496; 22.07.2019. № 29 (часть I). Ст. 3844.
  2. Андрианова М. С. Договор доверительного управления исключительными правами в системе гражданско-правовых обязательств / М. С. Андрианова. — Текст: непосредственный // Вестник РГГУ. Серия: Экономика. Управление. Право. — 2016. — № 1 (3). — С. 79–85.
  3. Беневоленская З. Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства: монография. –М.: Проспект. — 2017. — 304 с.
  4. Гришаев, С. П. Доверительное управление имуществом / С. П. Гришаев. — Текст: электронный // СПС Гарант: [сайт]. — URL: http://base.garant.ru/5859718 (дата обращения: 25.10.2020).
  5. Евдокимова В. Н. Вопросы правомочности лицензиара в лицензионном договоре / В. Н. Евдокимова. — Текст: непосредственный // Адвокат. 2000. № 7. С. 22–28.
  6. Зубкова Е. В. Доверительное управление исключительными правами: дисс… канд. юрид. наук / Е. В. Зубкова — М. — 2002. — 155 с.
  7. Макаричев А. В. Доверительное управление в праве интеллектуальной собственности: дис. … канд. юрид. наук. / А. В. Макаричев — М. — 2011. — 188 с.
  8. Протокол № 4 заседания Научно-консультативного совета при Суде по интеллектуальным правам от 23 мая 2014 года / Текст: электронный // ipc.arbitr.ru: [сайт]. — URL: http://ipc.arbitr.ru/node/13493 (дата обращения: 25.10.2020).
  9. Тлявгулов Г. Р. Договорные способы распоряжения исключительными правами на объекты патентных прав / Г. Р. Тлявгулов. — Текст: непосредственный // Matters of Russian and International Law. 2017, Vol. 7, Is. 7A. С. 99–108.

Основные термины (генерируются автоматически): доверительное управление, государственная регистрация, ГК РФ, договор, интеллектуальная деятельность, средство индивидуализации, интеллектуальная собственность, управляющий, наименование места происхождения товара, письменная форма.

«Забытый» договор ДУ исключительными правами

Гражданский кодекс РФ позволяет правообладателю исключительных прав совершить в отношении принадлежащего ему охраняемого объекта ряд сделок. Среди них – договор доверительного управления исключительными правами. Однако вот что странно, этот договор не подлежит государственной регистрации. Попробуем разобраться почему это так и к каким последствиям такой пробел может привести…

Регистрации не подлежит

Как известно, договоры в отношении регистрируемого РИД подлежат государственной регистрации. ГК говорит об отчуждении исключительного права на такой результат или на такое средство по договору, о залоге такого права, о предоставлении права использования по договору, о переходе исключительного права на такой результат или на такое средство без договора (п.2 ст. 1232 ГК). Доверительного управления в этом перечне нет. Постановление Правительства РФ, которым утвержден порядок осуществления процедуры регистрации, ничего нового (нас интересующего) не добавляет. Соответствующий Административный регламент Роспатента приводит исчерпывающий перечень договоров, заявки о регистрации которых принимаются к рассмотрению данным органом. Среди них также нет договора о доверительном управлении исключительными правами. Неужели залог регистрировать нужно, а ДДУ нет? Чтобы уточнить вопрос мы обратились в консультационно-справочную службу ФИПС, где нам сообщили, что, поскольку в Административном регламенте такой вид договора не предусмотрен, следовательно, регистрации он не подлежит.

А предлагали ведь…

Является ли это недоработкой законодателя или доверительное управление «обошли» намеренно – неизвестно. Как бы то ни было, в комментариях законодательства уже давно предлагалось нормативно закрепить обязательность регистрации обсуждаемого вида договоров (например: Черничкина Г.Н. Доверительное управление исключительными правами // Патенты и лицензии, 2005 г., Зубкова Е.В. Доверительное управление исключительными правами: Дис. … канд. юрид. наук : 12.00.03 : Москва, 2002). На дворе 2014 год, а ничего не изменилось – стало быть, законодатель не видит необходимости в такой норме; по крайней мере, такой вывод позволяет сделать подготовленный ко второму чтению Проект 4 части ГК, в котором ничего нового по нашему вопросу.

Лишнее колесо?

Возможно, причина кроется в малой востребованности данной договорной конструкции на практике. В какой-то степени, так оно и есть. Однако нельзя сказать, что институт доверительного управления исключительными правами – лишнее колесо в системе российского гражданского права. Он незаменим в тех случаях, когда, к примеру, изобретатель или автор произведения лишён предпринимательского таланта, не обладает управленческими навыками, достаточными для коммерциализации своей разработки. Судебная практика с подобными случаями знакома (к примеру, Решение Арбитражного суд г. Москвы от 28 августа 2013 года по делу № А40-83909/2013 (дела «Эдельвейса»), Решение Арбитражного суда Красноярского края от 11 ноября 2013 года по делу № А33-11546/2013 и др.), и надо отдать должное: институт доказывает свою эффективность, защищая интересы учредителей. То есть, колесо не лишнее – работает.

Как выходит на практике: способ ускорить оборот прав или лазейка для злоупотреблений?

Итак, логика законодателя нам неясна. Между тем, доверительное управление РИД бесспорно создаёт обязательственное правоотношение — почему тогда не регистрируем, по логике п.2 ст. 1232 ГК? Подобная ситуация не может не породить лазейку в правовом поле. Вот что имеется в виду. Разве не способно, пусть и с изъятиями, доверительное управление выступить альтернативой лицензионному соглашению? Разумеется, с точки зрения теории права, понятия «предоставление права использования» и «передача имущества в управление» — это разные вещи. По факту же использование предусматривает управление, а управление – использование. «Регистрабельная» лицензия не шире по части предоставляемых прав, чем «забытое» законодателем доверительное управление.

И пока нормы закона об обязательности регистрации ДДУ исключительными правами не имеется, такая договорная конструкция может стать способом быстро и безболезненно предоставить права на использование объекта интеллектуальной собственности… Вот только кто и как этой возможностью будет пользоваться. Вопрос остается открытым.

Договор доверительного управления исключительными правами

Аннотация на русском языке: Отечественная доктрина в настоящее время идет по пути совершенствования и расширения института доверительного управления, как современного аналога зарубежного траста. В связи с развитием науки и техники, а также наращиванию темпов глобализации стали появляться новые объекты доверительного управления, которые ранее не рассматривались в качестве таковых. К их числу относятся исключительные права. Однако насколько применим тесно связанны с имущественными правами институт доверительного управления к нематериальным благам, как на практике применить указанные вид договора, что именно будет выступать в качестве предмета передачи – эти и многие другие спорные вопросы по настоящее время остаются нерешенными. В дано статье делается попытка осветить наиболее популярные точки зрения по указанным вопросам.

The summary in English:
The domestic doctrine goes on the way of improvement and expansion of institute of trust management now as modern analog of a foreign trust. Due to the development of science and technology, accumulation of rates of globalization new objects of trust management appear which weren’t considered as those earlier. The exclusive rights belong to their number. However there are a lot of unsolved issues such as how applicable are closely connected with property rights institute of trust management to the non-material benefits, how to put into practice specified a type of the contract, what will be a subject of transfer in real life. In this article the author is trying to mention the most popular points of view on the specified questions.

Ключевые слова: доверительное управление, исключительные права, нематериальные блага, учредитель, доверительный управляющий, предмет доверительного управления, лицензия на исключительные права.
Key words: trust management, trusts, exclusive rights, non-material benefits, founder, trustee, subject of trust management, license for the exclusive rights

Договор коллективного управления правами (договор о передаче полномочий по управлению правами)

Договор коллективного управления исключительными правами имеет многолетнюю историю и восходит к появлению первых обществ по управлению правами авторов (например, SACEM во Франции 1851 г.). В России первая организация по управлению имущественными авторскими правами была создана для управления правами драматургов в 1874 г. и называлась Обществом русских драматургических писателей и оперных композиторов.

Первые нормы о договорах управления исключительными правами в Российской Федерации были закреплены в Законе об авторском праве, в связи с чем в конце XX в. в науке значительное внимание уделялось вопросам разграничения договоров доверительного и коллективного управления авторскими и смежными правами, а иногда и названных договором с институтом вещного права — правом оперативного управления*(222).

Правовой природе коллективного управления и проблемам совершенствования этого института посвящено немало работ, в том числе диссертационных исследований*(223).

Основная цель коллективного управления состоит в том, чтобы обеспечить имущественные права авторов, обладателей смежных прав, когда их практическое осуществление в индивидуальном порядке затруднительно. Основанием полномочий организации для коллективного управления является договор о передаче полномочий по управлению правами, заключаемый такой организацией с правообладателем в письменной форме (п. 3 ст. 1242 ГК РФ). Исключение составляет внедоговорное управление аккредитованной организацией правами тех правообладателей, с которыми договоры не заключены. Договор о передаче полномочий по управлению правами не является договором об отчуждении исключительного права или лицензионным договором, а представляет собой договор об оказании услуг, по которому организация по управлению правами на коллективной основе обязуется за вознаграждение осуществлять по поручению правообладателя управление соответствующими правами на коллективной основе, а также связанные с ним действия. Эти действия осуществляются организацией от имени правообладателей и за их счет, а в некоторых случаях, например, при обращении в суд за защитой интересов правообладателей, и от своего имени, но всегда в интересах правообладателей*(224).

Договор носит консенсуальный, возмездный, двусторонний характер.

Договор о передаче полномочий по управлению правами заключается между организацией по управлению правами на коллективной основе и обладателем исключительного авторского или смежного права, в качестве которого может выступать как физическое, так и юридическое лицо. В качестве правообладателей могут выступать как члены такой организации, так и не являющиеся таковыми. Организации по управлению правами на коллективной основе могут заключать договоры как непосредственно с правообладателями, так и с организациями, занимающимися коллективным управлением, в том числе иностранными.

Законодательством предусматриваются определенные требования к организациям по управлению правами на коллективной основе, в частности, эти организации создаются непосредственно обладателями авторских и смежных прав, они являются некоммерческими организациями, обладают специальной правоспособностью.

Согласно п. 2 ст. 1242 ГК РФ организация по управлению правами на коллективной основе обязана принять на себя управление этими правами, если управление такой категорией прав относится к уставной деятельности этой организации, что влечет недопустимость отказа в заключении договора с правообладателем при наличии указанных условий.

Существенными условиями договора о передаче полномочий по управлению правами является предмет, который включает в себя услуги организации по управлению правами, а также перечень произведений, объектов смежных прав, правами на которые будет управлять организация, перечень сфер коллективного управления, другие полномочия организации, которые она осуществляет от имени правообладателя (в некоторых случаях — от своего имени), а также размер вознаграждения. Условия договоров могут быть определены в уставе организации, в связи с чем договор может содержать отсылочные положения. Действующее законодательство прямо исключает возможность применения норм о лицензионных договорах или договорах об отчуждении исключительных прав к договору о передаче полномочий. К договору о передаче полномочий могут быть применены нормы ст. 428 ГК РФ о договоре присоединения, если условия договора определены в формулярах или иных стандартных формах, а правообладатель может заключить договор не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Многие условия договоров о передаче полномочий, в частности, обязанности и ответственность организаций по управлению правами на коллективной основе, определены законодательством императивными нормами, например, о предоставлении отчета, об ответственности за невыплату вознаграждения и др. К названным договорам применяются общие положения об обязательствах (ст. 307-419) и о договоре (ст. 420-453), поскольку иное не вытекает из содержания или характера права, переданного в управление. Представляется, что к таким договорам подлежат применению и нормы о договоре поручения (гл. 49), комиссии (гл. 51), агентирования (гл. 52) в зависимости от избранной модели договора и характера полномочий.

Договор о передаче полномочий по управлению правами заключается в письменной форме, несоблюдение которой лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

Договор о передаче полномочий по управлению правами необходимо отличать от договоров доверительного управления и лицензионных договоров, хотя на практике имеют место случаи их смешения. Примером тому многочисленные споры о правовом положении некоммерческого партнерства, управляющего исключительным правом на персонажи мультсериала «Маша и медведь»*(225), которое, будучи некоммерческой организацией, не могло выступать в качестве доверительного управляющего, что влекло признание договора доверительного управления недействительным. В таких случаях, используя методы толкования договора, необходимо выяснить изначальную волю сторон, исходить из наличия квалифицирующих признаков, присущих каждому из договоров. Примером признаков договора о передаче полномочий по управлению правами, как отмечается в судебной практике, могут быть доказательства, подтверждающие членство правообладателей в некоммерческом партнерстве*(226).

На разграничение договоров коллективного управления исключительными правами и лицензионных договоров в науке обращалось внимание еще в период действия Закона об авторском праве*(227). По лицензионному договору лицензиат приобретает права на использование объекта в собственном интересе на возмездной или безвозмездной основе. Организация, осуществляющая коллективное управление авторскими или смежными правами, не осуществляет такое использование и действует при заключении с пользователями лицензионных договоров исключительно в чужом интересе — в интересе правообладателя.

Термин «управление» включает в себя широкий перечень прав и возможностей, что дает повод к использованию данной категории в разных конструкциях договорного права. Разграничение договора доверительного управления и договора коллективного управления (договора о передаче полномочий по управлению правами) может быть проведено по разным критериям. Предметом договора доверительного управления могут быть индивидуальные имущественные права; коллективное управление предполагает лишь коллективное управление имущественными правами. Полномочия доверительного управляющего достаточно разнообразны и определяются в большей степени договором. Применительно к договору коллективного управления правомочия организации, осуществляющей коллективное управление, предусмотрены законодательством, а для организаций, прошедших государственную аккредитацию, — также Типовым уставом, утвержденным Правительством РФ.

Доверительное управление предполагает осуществление правомочий пользования и владения, а в случаях, предусмотренных в договоре, также правомочия распоряжения. С учетом правового режима нематериальных объектов, а не вещных прав, на которые в большей степени рассчитана терминология доверительного управления, доверительный управляющий обладает как правом самому использовать охраняемый объект, так и распоряжаться правами на него в пределах, установленных договором*(228). Организации по управлению правами на коллективной основе не вправе использовать охраняемые объекты, исключительные права на которые переданы им в управление. Их основным полномочием является заключение с пользователями лицензионных договоров на условиях простой (неисключительной) лицензии, сбор с пользователей вознаграждения за использование этих объектов, а также в случаях, предусмотренных законом, заключение с пользователями, иными лицами договоров о выплате вознаграждения, сбор и распределение вознаграждения между правообладателями. Кроме того, организации по управлению правами на коллективной основе вправе осуществлять защиту прав, переданных им в управление.

Доверительный управляющий выступает в гражданском обороте от своего имени. Организация по управлению правами на коллективной основе совершает юридические действия от имени правообладателей, а при защите нарушенных прав — как от имени правообладателей, так и от своего имени.

Доверительное управление не ограничивается, в отличие от коллективного управления, объектами авторского права и смежных прав.

Доверительным управляющим может быть в соответствии со ст. 1015 ГК РФ индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарных предприятий. Осуществление доверительного управления гражданином, не являющимся предпринимателем, или некоммерческой организацией возможно только по основаниям, предусмотренным законом. Организациями по коллективному управлению могут быть лишь некоммерческие организации. При этом организация по коллективному управлению не вправе отказать правообладателю в осуществлении коллективного управления, а соответственно и в заключении договора, если такое управление относится к ее уставной деятельности; такой обязанности нет у доверительного управляющего.

По договору доверительного управления доход от управления получает третье лицо — выгодоприобретатель, который может не совпадать с учредителем управления. Применительно к договору коллективного управления фигура выгодоприобретателя законодательством не предусмотрена.

По договору доверительного управления доверительный управляющий получает вознаграждение от учредителя управления, при коллективном управлении организация, осуществляющая коллективное управление, распределяет вознаграждение между правообладателями.

Основанием возникновения доверительного управления исключительными правами в любом случае является договор. В некоторых случаях такому договору должен предшествовать властный акт соответствующего органа, то есть отношения доверительного управления исключительными правами могут возникать не только в силу договора правообладателя с управляющим, но и в других прямо предусмотренных законом случаях (п. 1 ст. 1026 ГК РФ). Коллективное управление возникает на основании договора с правообладателями, а также в силу представительства аккредитованной организации от имени всех правообладателей, основанного на законе.

В договорах доверительного и коллективного управления различны существенные условия, по-разному определяется срок действия договоров.

В целом правовой режим договора коллективного управления имущественными правами (договора о передаче полномочий по управлению правами) более близок к агентскому договору. Общим для договоров доверительного и коллективного управления является то, что они относятся к договорам об оказании услуг, направленным на осуществление деятельности управляющего в интересах клиента, и имеют целью достижение выгоды для клиента через действия посредника за вознаграждение.

Кроме того, названные договоры не являются договорами, имеющими целью использование объектов исключительных прав. Они не направлены на передачу прав контрагенту для самостоятельного использования, хотя для доверительного управляющего такая возможность не исключена.

В науке существуют и другие позиции относительно соотношения правовой природы договоров доверительного и коллективного управления исключительными правами. Иногда коллективное управление исключительными правами рассматривают в качестве частного случая доверительного управления*(229). По мнению Э.П. Гаврилова, «договоры коллективного управления исключительными правами следует отнести к договорам о доверительном управлении имуществом (ст. 1012-1026 ГК РФ). Это подтверждается, в частности, нормой ст. 1013 ГК РФ, которая устанавливает, что объектом доверительного управления могут быть исключительные права, а также нормой ст. 1015 ГК РФ, предусматривающей, что в качестве доверительного управляющего может выступать некоммерческая организация»*(230). В то же время Э.П. Гаврилов не исключает возможность рассматривать такие договоры как договоры поручения или агентские договоры, если учитывать, что во взаимоотношениях с пользователями организация выступает «от имени» всех правообладателей*(231).

С другой точки зрения, договоры коллективного управления представляют собой «договоры sui generis, которым свойственны черты представительства, за счет чего они приобретают некоторое сходство с договорами доверительного управления, поручения и агентирования. В то же время ни с одним из этих договоров договоры о передаче полномочий отождествлять нельзя»*(232).

В.А. Дозорцев обращал внимание на конструкцию договора комиссии, отмечая при этом, что «имущественные авторские права не обладают никакой спецификой, для изъятий в отношении их нет никаких оснований ни в законе, ни в существе прав и обязанностей. На имущественные авторские права распространяются все нормы, установленные для прочих имущественных прав: они, как и остальные, могут быть предметом сделки по договору комиссии. То обстоятельство, что комиссионер в этом случае распоряжается чужими правами, — кстати, не обязательно автора, а и любого иного правообладателя, — не является никаким препятствием»*(233).

Таким образом, договор доверительного управления, договор о передаче полномочий по управлению правами представляют собой договоры об оказании услуг, заключаемые между правообладателями и посредниками. При этом договор о передаче полномочий по управлению правами более близок по своей правовой природе к агентскому договору или может быть построен по модели договора поручения. На основании таких договоров посредниками совершаются сделки по распоряжению исключительными правами правообладателей (в основном лицензионные договоры). При этом посредник не наделяется правами на использование охраняемого объекта. Договоры не ограничивают возможность совершения и других посреднических договоров по осуществлению юридических и фактических действий в отношении исключительных прав, в том числе с использованием предусмотренных ГК РФ конструкций договоров комиссии, поручения, агентских договоров, которые следует отличать от договоров о распоряжении исключительными правами, поскольку они не направлены на использование прав контрагентом.

Право инт. собственности том1 — Стр 30

§7. Договор коллективного управления правами

опередаче полномочий могут быть применены нормы ст. 428 ГК РФ

одоговоре присоединения, если условия договора определены в формулярах или иных стандартных формах, а правообладатель может заключить договор не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Многие условия договоров о передаче полномочий, в частности,

обязанности и ответственность организаций по управлению правами на коллективной основе, определены законодательством императивными нормами, например, о предоставлении отчета, об ответственности за невыплату вознаграждения и др. К названным договорам, применяются общие положения об обязательствах (ст. 307−419) и о договоре (ст. 420−453 ГК РФ), поскольку иное не вытекает из содержания или характера права, переданного в управление. Представляется, что к таким договорам подлежат применению и нормы о договоре поручения (гл. 49), комиссии (гл. 51), агентирования (гл. 52 ГК РФ) в зависимости от избранной модели договора и характера полномочий.

Договор о передаче полномочий по управлению правами заключается в письменной форме, несоблюдение которой лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

Договор о передаче полномочий по управлению правами необходи-

мо отличать от договоров доверительного управления и лицензионных договоров, хотя на практике имеют место случаи их смешения. Примером тому многочисленные споры о правовом положении некоммерческого партнерства, управляющего исключительным правом на персонажи мультсериала «Маша и медведь» 1, которое будучи некоммерческой организацией, не могло выступать в качестве доверительного управляющего, что влекло признание договора доверительного управления недействительным. В таких случаях, используя методы толкования договора, необходимо выяснить изначальную волю сторон, исходить из наличия квалифицирующих признаков, присущих каждому из договоров. Примером признаков договора о передаче полномочий по управлению правами, как отмечается в судебной практике, могут

1 См., например: постановления Суда по интеллектуальным правам от 16 июля 2014 г. № С01-637/2014 по делу № А41-45977/2013; от 14 мая 2015 г. № С01-332/2015 по делу № А19-2243/2014; от 17 марта 2015 г. № С01-67/2015 по делу № А45-3709/2014; от 26 августа 2014 г. № С01-619/2014 по делу № А35-7619/2013; от 22 октября 2014 г. № С01-950/2014 по делу № А45-19971/2013 и др.

Определение безотзывного траста

Что такое безотзывный траст?

Термин безотзывный траст относится к типу траста, условия которого не могут быть изменены, дополнены или прекращены без разрешения бенефициара или бенефициаров доверителя. Концедент, фактически передав все права собственности на активы в траст, юридически лишает всех своих прав собственности на активы и траст. Безотзывные трасты обычно создаются для минимизации налогов на недвижимость, доступа к государственным льготам и защиты активов.Это отличается от отзывного траста, который позволяет лицу, предоставляющему право, изменять траст, но теряет определенные преимущества, такие как защита кредитора.

Ключевые выводы

  • Безотзывные трасты не могут быть изменены, дополнены или прекращены без разрешения бенефициаров доверителя.
  • Концедент передает все права собственности на активы в траст и юридически отменяет все свои права собственности на активы и траст.
  • Живые и завещательные трасты представляют собой два типа безотзывных трастов.
  • Эти трасты предлагают налоговые льготы, которых нет у отзывных трастов.
  • В соответствии с Законом SECURE некоторым бенефициарам может потребоваться полное распределение до конца десятого календарного года, следующего за годом смерти лица, предоставившего право.

Как работает безотзывный траст

Безотзывные трасты в первую очередь создаются для имущественных и налоговых соображений. Это потому, что он устраняет все случаи владения, удаляя активы траста из налогооблагаемого имущества праводателя.Он также освобождает лицо, предоставляющее право, от налоговых обязательств в отношении дохода, полученного от активов. Хотя налоговые правила различаются в зависимости от юрисдикции, праводатель не может получить эти льготы, если он является доверительным управляющим. Активы, находящиеся в доверительном управлении, могут включать (но не ограничиваться) бизнес, инвестиционные активы, денежные средства и полисы страхования жизни.

Трасты играют важную роль в планировании недвижимости и наследства. Но есть и обратная сторона: стоимость. Создание любого типа траста может быть достаточно сложным, поэтому необходим адвокат.И это означает, что люди могут в конечном итоге потратить несколько тысяч долларов или больше на оплату услуг адвоката, чтобы их создать.

Безотзывные трасты особенно полезны для людей, которые работают в профессиях, которые могут сделать их уязвимыми для судебных исков, таких как врачи или адвокаты. Как только актив передается в такой траст, он становится собственностью траста в интересах его бенефициаров. Таким образом, он защищен от судебных решений и кредиторов, поскольку траст не будет стороной ни в одном судебном процессе.

Сегодняшние безотзывные трасты содержат множество положений, которых обычно не было в старых версиях этих инструментов.Эти дополнения обеспечивают гораздо большую гибкость в доверительном управлении и распределении активов. Такие положения, как декантирование, которое позволяет перевести траст в новый траст с более современными или выгодными условиями, могут обеспечить эффективное управление трастовыми активами. Другие функции, которые позволяют трасту изменить свое местонахождение, могут обеспечить дополнительную экономию на налогах или другие преимущества.

Типы безотзывных трастов

Безотзывные трасты бывают двух видов: живые трасты и завещательные трасты.

Живой траст, который также известен как траст inter vivos (лат. «между живыми»), создается и финансируется человеком в течение его жизни. Вот несколько примеров живого доверия:

Завещательные трасты, с другой стороны, по замыслу являются безотзывными. Это потому, что они создаются после смерти их создателя и финансируются из наследства умершего в соответствии с условиями их завещания. Единственный способ внести изменения в завещательный траст (или отменить его) — изменить волю создателя траста до его смерти.

Основы безотзывного траста

У безотзывного траста есть доверитель, доверительный управляющий и бенефициар или бенефициары. Как только лицо, предоставляющее право, помещает актив в безотзывный траст, это подарок доверию, и лицо, предоставляющее право, не может его отозвать. Доверитель может диктовать условия, правила и использование трастовых активов с согласия доверительного управляющего и бенефициара.

Безотзывные трасты могут иметь множество применений при планировании сохранения и распределения имущества, в том числе:

  • Воспользоваться освобождением от налога на имущество и изъять из имущества облагаемые налогом активы.Имущество, переданное в безотзывный доверительный фонд, не учитывается в общей стоимости имущества. Такие трасты могут быть особенно полезны для снижения налоговых обязательств очень крупных поместий.
  • Чтобы предотвратить неправомерное использование активов бенефициарами, праводатель может установить условия для распределения.
  • Подарить активы поместью, сохраняя при этом доход от активов.
  • Чтобы удалить ценные активы из наследственной массы, при этом предоставляя бенефициарам пошаговую основу для оценки активов для целей налогообложения.
  • Подарить детям основное место жительства в соответствии с более благоприятными налоговыми правилами.
  • Для размещения полиса страхования жизни, который эффективно уберет доходы от смерти из имущества.
  • Чтобы истощить свое имущество, чтобы обеспечить право на получение государственных пособий, таких как доход от социального обеспечения и Medicaid (для ухода в доме престарелых). Такие трасты также можно использовать для обеспечения льгот и ухода за ребенком с особыми потребностями, предотвращая дисквалификацию права.

Безотзывный траст представляет собой более сложное юридическое образование, чем отзывный траст.Поскольку при использовании безотзывного траста могут возникнуть последствия для текущего подоходного налога и налога на имущество в будущем, обратитесь за советом к налоговому юристу или юристу по недвижимости.

Безотзывные трасты против отзывных трастов

Отзывные трасты могут быть изменены или аннулированы в любое время, если их создатель является психически дееспособным. Они предлагают преимущество, позволяющее их создателю отменить их и вернуть собственность, находящуюся в доверительном управлении, в любое время до смерти. Однако такие трасты не обеспечивают такой же защиты от судебных исков или налогов на недвижимость, как безотзывные трасты.

При использовании отзывных трастов государственные учреждения будут считать, что любое имущество, находящееся в одном из них, по-прежнему принадлежит создателю траста и, следовательно, может быть включено в их имущество для целей налогообложения или при получении права на получение государственных пособий. Как только создатель отзывного траста умирает, траст становится безотзывным.

Правила Закона о БЕЗОПАСНОСТИ

Закон о повышении пенсионного возраста в каждом сообществе (SECURE) изменяет некоторые налоговые льготы прозрачных трастов.

Ранее некоторые неженатые бенефициары пенсионных счетов, которые были переданы в безотзывное доверительное управление, могли получать свои выплаты в течение ожидаемой продолжительности жизни. Тем не менее, в соответствии с правилами Закона SECURE, некоторые бенефициары могут решить, что они должны получить полное распределение до конца десятого календарного года, следующего за годом смерти лица, предоставившего право.

Опять же, поскольку налоговые последствия этого могут быть сложными и могут измениться с принятием новых законов, важно проконсультироваться с налоговым юристом или юристом по недвижимости при использовании безотзывного траста.

Как работает безотзывный траст?

Безотзывное доверие не может быть изменено или модифицировано без разрешения бенефициара. По сути, безотзывный траст удаляет определенные активы из налогооблагаемого имущества праводателя, и эти случаи владения передаются в траст. Концедент может выбрать эту структуру, чтобы освободить активы, находящиеся в доверительном управлении, от налоговых обязательств, а также получить другие финансовые выгоды.

В чем разница между безотзывным и отзывным трастом?

Во-первых, безотзывные трасты не могут быть изменены или изменены.Среди основных причин, по которым они используются, — налоговые причины, когда активы в доверительном управлении не облагаются налогом на доход, полученный в доверительном управлении, наряду с налогами в случае смерти благотворителя. Отзывные трасты, с другой стороны, могут измениться. Бенефициары могут быть удалены, а условия могут быть изменены, наряду с другими условиями и управлением трастом. Однако, когда владелец траста умирает, активы, находящиеся в доверительном управлении, облагаются государственными и федеральными налогами на наследство.

Кто контролирует безотзывный траст?

В случае безотзывного траста право собственности на траст принадлежит доверенному лицу.В то же время доверитель отказывается от определенных прав на траст. После создания безотзывного траста лицо, предоставившее право, не может контролировать или изменять активы после того, как они были переданы в траст, без разрешения бенефициара. Эти активы могут включать в себя бизнес, имущество, финансовые активы или полис страхования жизни.

5 прав, которыми обладают бенефициары траста

Как бенефициар траста, вы можете чувствовать, что находитесь во власти доверительного собственника, но в зависимости от типа траста бенефициары могут иметь права на обеспечение надлежащего управления трастом.

Траст — это юридическое соглашение, посредством которого одно лицо, называемое «учредителем» или «доверителем», передает активы другому лицу (или учреждению, например банку или юридической фирме), называемому «доверительным управляющим». Доверительный управляющий имеет законное право собственности на активы другого лица, называемого «бенефициаром». Права бенефициара траста зависят от типа траста и типа бенефициара.

Если траст является отзывным трастом — это означает, что лицо, учредившее траст, может изменить его или отозвать в любое время — бенефициары траста, кроме учредителя, имеют очень мало прав.Поскольку учредитель может изменить траст в любое время, он или она также может изменить бенефициаров в любое время. Часто траст может быть отозван до смерти учредителя, после чего он становится безотзывным. Безотзывный траст — это траст, который не может быть изменен, за исключением редких случаев по решению суда.

Бенефициары безотзывного траста имеют право на получение информации о трасте и на проверку правильности действий доверительного собственника. Объем этих прав зависит от типа бенефициара. Текущие бенефициары — это бенефициары, которые в настоящее время имеют право на получение дохода от траста.Оставшиеся или условные бенефициары имеют долю в доверительном управлении после того, как интерес текущих бенефициаров исчерпан. Например, жена может учредить траст, в котором доход остается мужу на всю жизнь (нынешнему бенефициару), а оставшаяся часть имущества — ее детям (оставшимся бенефициарам).

Закон штата и условия траста точно определяют, какие права имеет бенефициар, но ниже приведены пять общих прав, предоставляемых бенефициарам безотзывных трастов:

  • Оплата .Текущие бенефициары имеют право на распределение, как указано в трастовом документе.
  • Право на информацию . Текущие и оставшиеся бенефициары имеют право на получение достаточной информации о доверительном управлении и его управлении, чтобы знать, как обеспечить соблюдение своих прав.
  • Право на бухгалтерский учет . Текущие бенефициары имеют право на отчетность. Бухгалтерский учет представляет собой подробный отчет обо всех доходах, расходах и распределениях от траста.Обычно доверительные управляющие обязаны ежегодно предоставлять отчет, но это может варьироваться в зависимости от условий траста. Бенефициары также могут отказаться от бухгалтерского учета.
  • Удалить доверенное лицо . Текущие и оставшиеся бенефициары имеют право обратиться в суд с ходатайством об отстранении доверительного управляющего, если они считают, что доверительный управляющий не действует в их интересах. Доверительные управляющие обязаны сбалансировать потребности текущего бенефициара с потребностями остальных бенефициаров, которыми может быть трудно управлять.
  • Прекращение доверия . В некоторых случаях, если все текущие и оставшиеся бенефициары согласны, они могут обратиться в суд с ходатайством о прекращении траста. Законы штата различаются в зависимости от того, когда это разрешено. Обычно цель траста должна быть достигнута или невозможна.

Для получения дополнительной информации об обязанностях доверенного лица нажмите здесь.

Для получения дополнительной информации о трастах нажмите здесь.


Последнее изменение: 22.06.2021
РЕКЛАМА

Copyright Trust Авраама Белла, Гидеона Пархомовского :: SSRN

54 страницы Опубликовано: 18 сентября 2014 г. Последняя редакция: 10 сентября 2015 г.

Посмотреть все статьи Авраама Белла